第十四届在鸣行政法治论坛暨新《行政复议法》施行后的实践难题研讨会在京举行

4月18日，第十四届在鸣行政法治论坛暨新《行政复议法》施行后的实践难题研讨会在北京在明律师事务所(以下简称“在明律所”)新办公区成功举办。本次会议围绕“行政复议‘变更决定’的法律缺陷与完善”、“行政复议与行政诉讼之间关系模式”“公民对于行政机关不履行复议决定之救济困境”和“行政赔偿案件是否需要复议前置”四个议题，进行了深入研讨。

在明律所主任杨在明、创始合伙人杨念平，北京大学法学院教授湛中乐、中国政法大学诉讼法学研究院教授王万华、中共中央党校政治和法律教研部教授韩春晖、对外经济贸易大学法学院副教授孔祥稳、中国政法大学法学院副教授蔡乐渭、北京外国语大学法学院讲师王子晨，及线上线下共百余名在明律师参加了此次论坛研讨。

(在明律所主任 杨在明)

“在法律的理论与实践的落差中，我们会发现立法的缺陷，我们也有义务向行业、向社会反映我们对立法的思考与建议。我们认为这是学法人的最高境界，也是对社会贡献最高的表示形式之一。”杨在明主任说。

(在明律所创始合伙人杨念平)

会议伊始，杨念平律师代表在明律所发表致辞。她表示，在明律所非常重视行政理论，自2012年成立以来，已举办了14届在鸣行政法治论坛，希望能与在座的各位专家、行业同仁进一步打通司法理论与实务壁垒，积极推动行政法治建设。

新的《行政复议法》将发挥行政复议作为化解行政争议的主渠道作用作为立法目的，这是法的进步。但目的实现的路上，还有许许多多的实践难题亟待解决。

例如，司法实践中，直接由复议机关作出变更决定的情况比较少见。如何更大化的发挥变更决定在实务中的应用，实质化解相关的行政争议，是一个现实难题。

对此，湛中乐教授认为，主渠道的发挥作用，绝不是只看复议的决定，所谓的复议变更决定，还应该把行政复议过程中的调解与和解发挥到极致，在尊重当事人自愿和符合法律的前提下，让和解和调解的形式在复议过程中得以更好地运用。

(北京大学法学院 湛中乐教授)

王万华教授指出，新法把行政争议化解的结构从法律层面作了变更，从司法为中心往行政为中心转换，这是规范层面的转换，但从实际操作来看，复议一直是一个边缘性的机制存在，没有太大的存在感。能不能兜得住主渠道定位，需要拭目以待。

(中国政法大学诉讼法学研究院 王万华教授)

蔡乐渭副教授则认为，立法改进程度及实施有效性两个方面将直接影响新法效果，有关变更决定，只是一系列制度、环节里的一个，而推进变更决定的制度、地位，跟特定案件实质争议的解决，并不能等量齐观。

(中国政法大学法学院 蔡乐渭副教授)

想要避免实质性争议的化解成为空谈，还需要聚焦实际的业务领域。研讨会上，会议主持人李群杰律师表达了2个实务困扰，即“法律修订后，被申请人不履行复议决定，是否有强制执行的程序”和“在复议阶段和诉讼阶段，被申请人和被告还能否提交新证据”。

(在明律所行政法专业委员会副主任、督导律师 李群杰)

关于“法律修订后，被申请人不履行复议决定，是否有强制执行的程序”的问题，孔祥稳副教授认为，作为被申请人的上级政府，有保障执行的义务，所以应当建立相应的机制，或对于被申请人的履行率进行考核;对于上级机关是否有督促和监督作出复议决定的履行情况，也要设定相应的机制，短期看来是成本较低的一个办法。

(对外经济贸易大学法学院 孔祥稳副教授)

关于“在复议阶段和诉讼阶段，被申请人和被告还能否提交新证据”的问题，杨在明主任介绍说，复议阶段作为行政机关提交的证据、行政复议过程中被申请人基于复议阶段提交的证据，以及变更决定后独立调查取得的新证据，3种不同的证据范畴和不同法院的审查态度，给律师办案带来了困扰。

针对上述问题，王万华教授表示，不应再接受复议阶段没有形成的证据，对于事实认定会有直接影响的证据，其实冲击了合法性要素。

在复议决定履行与救济困境、行政赔偿案件是否需要复议前置的议题环节上，与会专家和在明律师进行了细致沟通。

王子晨讲师对司法救济的时效和途径较为担忧，在复议决定履行方面，他建议让法院做合法性审查，这样有利于在保护利害关系人合法权益的基础上，减小实务中就复议争议涉及的阻力。

(北京外国语大学法学院 王子晨讲师)

会上，黄晓丽律师也提出了办理行政赔偿案件中的一个困惑，即针对赔偿义务机关未作出赔偿决定的行为，是复议前置还是提起赔偿诉讼?对此，王万华教授指出，未履行法定职责在理论上的构成要件存在争议，实务整体集中在不依法履职、不完全履职、履职不当和拖延履职这四种情形上，具体复议机关如何把握还需观察，她认为，未作出赔偿义务决定符合消极不作为的情况，这一观点得到了与会专家的一致认同。

(在明律所督导律师 黄晓丽)

本次研讨会在热烈的氛围中圆满结束。与会专家一致认为，看似完善的制度层面设计，在司法实务中却遇到各类繁复的难题，更需要学术界和司法实务界的互动和沟通。

近年来，随着社会的深入发展，作为政治、经济、文化等各方面晴雨表的法律服务行业也在持续深化，对征拆等行政法领域的影响也越发突出。自2016年以来，在明律所打造在鸣行政法治论坛，并依托该平台，积极与业内一流学者、资深法官及律师进行深入研讨和剖析，探索律师专业化发展的道路，全面提升律师行业的专业素质与专业水平，并取得了良好效果。

未来，在明律所还将持续以征拆业务为实践田，深耕行政法领域，创造更大的行业示范效应，助力我国行政法治建设的长足发展。

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